|以案说法|
　　南方农村报讯　“现场共查获赌资420元,台费30元。”日前,广州市民肖先生和朋友在一家餐馆打5元赌注的麻将时,被当地公安机关抓获。
　　次日,肖先生及其朋友因赌博行为被当地公安机关行政拘留5日。但肖先生认为,朋友之间打麻将,未以营利为目的,纯属娱乐,且数额较小,不属赌博行为。9月7日,他向广铁第一法院递交行政起诉状,状告当地公安机关,请求撤销行政处罚。
　　打麻将、“斗地主”是不少群众喜闻乐见的活动方式,娱乐与赌博的界限在哪儿?打5元麻将被拘?这并不是个案。
　　“参与打麻将的四人是合法纳税人,不以赌博为生。佛山市顺德区公安局(以下简称“顺德公安局”)的做法让我生意受损,我可以接受罚款,但不希望拘留,但顺德公安局又罚款又拘留,我不服。”在佛山中院的法庭上,52岁的佛山市民陈某朋慷慨陈词。
　　2016年2月3日,陈某朋与另三人在佛山市顺德区某茶庄的房间打麻将,约定每注5-10元。在打牌过程中,四人被民警当场抓获。民警从陈某朋身上查获180元,从另三人身上分别查获200元、100元、100元,并在现场缴获麻将两副、电动麻将台一张。顺德公安局后来对陈某朋处以行政拘留3日、收缴赌资180元。
　　陈某朋不服处罚,提起了行政诉讼。他说,当晚打麻将的四人互相认识,打麻将都没有输赢。
　　佛山市顺德区法院一审认为,无证据证明陈某朋等人打麻将是以营利为目的,且不属于赌资较大的情形,判决撤销公安机关作出的行政处罚决定。日前,此案经佛山市中院二审维持了原判。
解读
　　根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十条的规定,参与赌博赌资较大的,处五日以下拘留或五百元以下罚款。赌博行为纳入行政处罚的前提是“赌资较大”。
　　北京市盈科(广州)律师事务所刑事部主任丁一元律师介绍,列入赌博处罚范围的“赌资较大”的具体起算点是多少,法律和司法解释没有明确。娱乐和赌博的界限主要是在动机和赌资上面。
　　在陈某朋案中,佛山市顺德区法院一审认为,构成违反治安管理处罚法应当给予行政处罚的赌博行为主观上要以营利为目的,客观上实施了为赌博提供条件或参与赌资较大的赌博行为。
　　法院指出,据询问笔录,陈某朋等人互相认识,晚饭后相约打麻将,并约定每注金额5-10元,且陈某朋的户籍资料显示其有工作单位,据此均不能推定陈某朋打麻将是以营利为目的,顺德公安局也不能提供证据证明陈某朋打麻将是以营利为目的的。
　　此外,法院指出,首先,陈某朋等人到茶庄打麻将,不属于为赌博提供条件；其次,由于我国目前法律未规定赌博行为中“赌资较大”的起算点,应根据各地经济情况综合判断。从现场查获情况看,参与打麻将的资金人均100余元,佛山市2015年度城镇职工月平均工资为5151元,从合理性原则判断,陈某朋等人的打麻将活动,不属于赌资较大的情形。
　　佛山市顺德区法院认定,陈某朋当晚所进行的打麻将活动不属于治安管理处罚法第七十条规定的应当予以治安管理处罚的违法行为,而是属于带有少量财物输赢的打麻将活动。
　　这与《公安部关于办理赌博违法案件适用法律若干问题的通知》中“不以营利为目的,亲属之间进行带有财物输赢的打麻将、玩扑克等娱乐活动,不予处罚；亲属之外的其他人之间进行带有少量财物输赢的打麻将、玩扑克等娱乐活动,不予处罚”的规定相一致,据此判决撤销行政处罚决定。
　　据悉,广东省公安厅未明确过受罚情形的数额。但根据有关指示精神,广州地区一次和牌达到10元20元的,一般以教育为主,不处罚。
　　“如果不是以赌博为业,且打麻将、斗地主的行为没有社会危害性,即便有时赌资‘很刺激’,也不宜适用行政处罚,更不宜动用刑法规制。”丁一元建议。